第三单元 外商投资企业法律制度

一、外商投资企业法律制度概述

（一）外商投资企业的投资项目 （ ★★ ） （ 2009 年多选题） (P127)

1. 鼓励类外商投资项目

（ 1 ）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的；

（ 2 ）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的；

（ 3 ）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的；

（ 4 ）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污染的；

（ 5 ）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。

2. 限制类外商投资项目

（ 1 ）技术水平落后的；

（ 2 ）不利于节约资源和改善生态环境的；

（ 3 ）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的；

（ 4 ）属于国家逐步开放的产业的。

3. 禁止类外商投资项目

（ 1 ）危害国家安全或者损害社会公众利益的；

（ 2 ）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的；

（ 3 ）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的；

（ 4 ）危害军事设施安全和使用效能的；

（ 5 ）运用我国特有工艺或者技术生产产品的。

4. 允许类外商投资项目

不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。

【特殊规定】（ 1 ）产品 “ 全部直接出口 ” 的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目；（ 2 ）产品出口额占其销售总额 70 ％以上 的限制类外商投资项目，经批准可以视为允许类外商投资项目。

【解释】考生应准确区分鼓励类、限制类、禁止类投资项目的范围，注意多选题。

【例题·多选题】根据外商投资企业法律制度的规定，外商投资企业的投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类。下列各项中，属于鼓励类外商投资项目的有（ ）。（ 2009 年）

A. 适应市场需求，能够提高产品档次的项目

B. 属于国家逐步开放的产业的项目

C. 产品全部直接出口的允许类外商投资项目

D. 从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探的项目

【 答案】 AC

【解析】（ 1 ）选项 BD ：属于限制类外商投资项目；（ 2 ）选项 C ：产品全部直接出口的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目。

二、外国投资者并购境内企业 （ ★★★ ） (P128-131)

1. 注册资本与投资总额 （ 2011 年单选题）（ P129 ）

（ 1 ）注册资本为 210 万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的 10/7 倍；

（ 2 ）注册资本在 210 － 500 万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2 倍；

（ 3 ）注册资本在 500 － 1200 万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2.5 倍；

（ 4 ）注册资本在 1200 万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的 3 倍。

【解释】注册资本为 500 万美元的，投资总额不得超过 1250 万美元。

【例题·多选题】根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列各项中，注册资本与投资总额符合规定的有（ ）。

A. 注册资本 150 万美元，投资总额 200 万美元

B. 注册资本 300 万美元，投资总额 620 万美元

C. 注册资本 700 万美元，投资总额 1500 万美元

D. 注册资本 1500 万美元，投资总额 3900 万美元

【答案】 ACD

【解析】（ 1 ）选项 A ：注册资本为 210 万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的 10/7 倍；（ 2 ）选项 B ：注册资本在 210 － 500 万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2 倍；（ 3 ）选项 C ：注册资本在 500 － 1200 万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的 2.5 倍；（ 4 ）选项 D ：注册资本在 1200 万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的 3 倍。

2. 出资期限（ 2009 年单选题）（ P129-P130 ）

（ 1 ） 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内支付全部对价的 60 ％以上， 1 年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。

（ 2 ）外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于 20 ％的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记管理条例》的规定。

（ 3 ） 设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的：

①对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内向境内企业支付全部对价；对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内支付全部价款的 60 ％以上， 1 年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。

②其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的 15 ％，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内缴清， 其余部分的出资期限不得超过 2 年。

（ 4 ）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本 25 ％的：

①投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 3 个月内 缴清；

②投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起 6 个月内 缴清。

【解释】外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于 25 ％的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇。除法律、行政法规另有规定外，应依照审批、登记程序进行审批、登记。

三、中外合资经营企业法律制度 (P131-138)

（一）注册资本（ ★★★ ）（ P132 ）

1. 注册资本为合营各方 认缴 的出资额之和，而非实收资本。

2. 外国合营者的出资比例一般不得低于 25 ％ 。

3. 合营企业因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少注册资本的，须经审批机关 “批准” 。

【解释】合营企业、合作企业和外资企业的注册资本，经批准均可以减少。

4. 增加注册资本的程序

（ 1 ）合营各方协商一致；

（ 2 ）由董事会会议以特别决议方式通过；

（ 3 ）报原审批机关核准（而非批准）；

（ 4 ）修改合营企业章程；

（ 5 ）办理注册资本的变更登记手续。

【解释】“报原审批机关核准”是一个特定程序。

5. 投资总额与注册资本的关系 （ 2007 年单选题、 2008 年单选题、 2009 年多选题、 2011 年简答题、 2012 年简答题）

（ 1 ）合营企业的投资总额在 300 万美元以下（含 300 万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的 7/10 。

（ 2 ）合营企业的投资总额在 300 万美元以上至 1000 万美元（含 1000 万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的 1/2 ；其中投资总额在 420 万美元以下的，注册资本不得低于 210 万美元。

（ 3 ）合营企业的投资总额在 1000 万美元以上至 3000 万美元（含 3000 万美元）的，其注册资本至少应占投资总额 2/5 ；其中投资总额在 1250 万美元以下的，注册资本不得低于 500 万美元。

（ 4 ）合营企业的投资总额在 3000 万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的 1/3 ；其中投资总额在 3600 万美元以下的，注册资本不得低于 1200 万美元。

【例题 1 ·单选题】国内企业甲与外国投资者乙共同投资举办中外合资经营企业丙，其中甲出资 60 ％，乙出资 40 ％；投资总额为 400 万美元。根据中外合资经营企业法律制度的规定，下列有关甲、乙出资额的表述中，正确的是（ ）。

A. 甲至少应出资 240 万美元，乙至少应出资 160 万美元

B. 甲至少应出资 126 万美元，乙至少应出资 84 万美元

C. 甲至少应出资 120 万美元，乙至少应出资 80 万美元

D. 甲至少应出资 168 万美元，乙至少应出资 112 万美元

【答案】 B

【解析】投资总额在 300 － 420 万美元之间的，注册资本不得低于 210 万美元。因此，甲至少应出资： 210 × 60 ％＝ 126 （万美元）。

【例题 2 ·多选题】下列有关合营企业注册资本的表述中，符合中外合资经营企业法律制度规定的有（ ）。（ 2009 年）

A. 合营企业在合营期限内，未经批准不得减少其注册资本

B. 合营企业增加注册资本经董事会通过即可

C. 合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于 25 ％

D. 合营企业的投资总额在 420 万美元以下的，注册资本不得低于 210 万美元

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）选项 B ：合营企业增加注册资本，应当经合营各方协商一致，并由董事会会议通过后，还应报经原审批机关核准，修改合营企业章程，办理注册资本的变更登记手续；（ 2 ）选项 D ：合营企业的投资总额在 300 万美元以下（含 300 万美元）的，注册资本不低于投资总额的 7/10 即可，不受 210 万美元的限制；投资总额在 300 － 420 万美元之间的，无论是 310 万美元还是 410 万美元，注册资本均不得低于 210 万美元。

（二）出资方式（★★★）（ 2008 年多选题、 2011 年简答题）（ P133 ）

1. 外国合营者以货币出资时，只能以 外币 缴付出资，不能以人民币缴付出资。

【解释】中级考生只能按照 2013 年教材的说法去答题（教材的说法并不准确）。

2. 合营各方认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权（抵押权、质权）的实物、工业产权、专有技术。

【相关链接】公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者“设定担保的财产”等作价出资。

3. 外国合营者作为出资的机器设备（或者其他物料）、工业产权（或者专业技术），应当报审批机关 批准 。

4. 非货币出资的作价方法

（ 1 ）以建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专业技术作为出资的，其作价由合营各方协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。

【相关链接】（ 1 ）合伙企业：协商或者评估；（ 2 ）公司：必须评估。

（ 2 ）如果场地使用权未作为中国合营者出资的一部分，合营企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方合营者以场地使用权出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同（而非由中外投资各方协商确定或者聘请第三者评定）。

5. 合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备或者其他财产以及合营者以外的他人财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保。（ 2012 年简答题）

（三）出资期限（★★★） (P134)

1. 新设立的合营企业的出资期限（ 2008 年单选题、 2011 年简答题）

（ 1 ）一次性缴清：自营业执照签发之日起 6 个月内缴清

（ 2 ）分期出资

①第一期出资

合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的 15 ％，并且应当在营业执照“签发”之日起 3 个月内缴清。

②总期限

自营业执照签发之日起不得超过 2 年，与注册资本的大小无关。（ 2013 年教材并未明确提及）